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商標評審案件電子數(shù)據(jù)證據(jù)域外電子數(shù)據(jù)的取證；港、澳、臺地區(qū)電子數(shù)據(jù)的取證

對于形成或者存儲于中華人民共和國領域外的電子數(shù)據(jù)進行取證的，當事人可以按照有關規(guī)定辦理相應的公證手續(xù)，或者履行中華人民共和國與所在國訂立的有關條約中規(guī)定的證明手續(xù)。必要時，可以經由中華人民共和國使領館予以認證。

有下列情形之一的，當事人無需辦理第一款規(guī)定的公證、認證或者履行有關證明手續(xù)：

（一）公眾在境內可以公開訪問獲取域外電子數(shù)據(jù)的；

（二）對方當事人對該電子數(shù)據(jù)的真實性不持異議的；

（三）有其他證據(jù)能夠證明域外電子數(shù)據(jù)屬實的；

（四）源自政府網站信息、上市公司年報、招股說明書、專業(yè)數(shù)據(jù)庫檢索結果、數(shù)字圖書館查詢結果、網頁快照等具有可靠性的域外電子數(shù)據(jù)；

（五）已為生效的人民法院裁判、行政執(zhí)法決定或者仲裁機構裁決認可的域外電子數(shù)據(jù)；

（六）其他無需公證、認證或者履行有關證明手續(xù)的情形。

對于形成或者存儲于中國香港、澳門、臺灣地區(qū)的電子數(shù)據(jù)，當事人可以履行有關的證明手續(xù)。符合第二款規(guī)定情形的，當事人無需履行有關證明手續(xù)。

【簡明釋義】該條是對于商標評審案件中涉及的形成或存儲于域外或者我國港、澳、臺地區(qū)的電子數(shù)據(jù)，當事人應如何獲取證據(jù)的規(guī)定。從實踐來看，形成或存儲于域外或者我國港、澳、臺地區(qū)的電子數(shù)據(jù)有兩種獲取方式：一是進行境外取證，二是在境內進行遠程取證。

商標評審部門在裁定當事人具體應辦理的公證或認證手續(xù)方面，可以參照《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第16條、《最高人民法院關于知識產權民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第8、9、10條。本條第一款規(guī)定充分吸取了以上相關規(guī)定的新變化、趨勢，并充分考慮了我國商標評審案件的需要，既保證了從域外或我國港、澳、臺地區(qū)取得證據(jù)形式上的真實性與可靠性，又能提高商標評審時審查認定的效率。

存在以下幾種基本情形的，本條第二款規(guī)定了幾種“可以”相應縮減不必要的公證、認證或有關證明手續(xù)的情況。補充說明理由如下：

（1）對于公眾可在境內公開訪問獲取的形成或存儲于域外的電子數(shù)據(jù)，在審查證據(jù)過程中，商標評審人員能夠直接訪問相關數(shù)據(jù)。因此，其審查判斷與形成或存儲于境內的電子數(shù)據(jù)差別不大，從而可以減免相應手續(xù)。

（2）爭議的對方當事人若承認域外電子數(shù)據(jù)的真實性的，則表明其對該電子數(shù)據(jù)真實性沒有疑問，此時若規(guī)定舉證方必須辦理公證、認證或有關證明手續(xù)是不必要的。

（3）當其他物證、書證等傳統(tǒng)證據(jù)或具有不同信息源的電子數(shù)據(jù)，能夠證明域外電子數(shù)據(jù)屬實的，就可以初步推定其真實性不存在問題，此時便可以減免有關手續(xù)。

（4）源自政府網站信息、上市公司年報、招股說明書等電子數(shù)據(jù)，由于其發(fā)布主體較為權威而具有相對可靠性；專業(yè)數(shù)據(jù)庫檢索結果、數(shù)字圖書館查詢結果、網頁快照等電子數(shù)據(jù)，主要是基于第三方的數(shù)據(jù)、平臺形成的，其真實性和可靠程度一般較高。需要強調的是，為保障結果的可靠性，該條所述的專業(yè)數(shù)據(jù)庫、數(shù)字圖書館一般應為非盈利的或行業(yè)內權威的。

（5）類比已為生效的人民法院裁判、行政決定、仲裁裁決所確定的事實為免證事實，已為以上文書認可的域外電子數(shù)據(jù)也可以相應減免公證、認證或有關證明手續(xù)。

（6）商標評審人員綜合全案的其他證據(jù)或結合具體個案的特殊情形，可以減免公證、認證或有關證明手續(xù)。對于形成或存儲于我國港澳臺地區(qū)的電子數(shù)據(jù)，當事人可以履行有關證明手續(xù)，而具體的證明手續(xù)可以在具體案件中參照當?shù)鼗蛭覈箨懙貐^(qū)的有關規(guī)定。而當該款規(guī)定的電子數(shù)據(jù)具備本條第二款規(guī)定的情形時，也可減免公證、認證或有關證明手續(xù)。

征求意見中，有人提出“公開訪問”是否包含當事人通過翻墻軟件獲取的域外證據(jù)？我們認為，“公開訪問”是指通過大陸地區(qū)內的網絡就能夠獲得的形成或存儲于域外或者我國港澳臺地區(qū)的電子數(shù)據(jù)的情形。當事人通過翻墻軟件獲取的電子數(shù)據(jù)，雖然違反《中華人民共和國計算機信息網絡國際聯(lián)網管理暫行規(guī)定》，但不屬于違反強制性法律規(guī)范，如果其獲取的證據(jù)真實性能夠得到證明，可以作為證據(jù)使用。具體是否需要公證或認證，商標評審部門可以參照相關的司法實踐經驗進行裁量。

在征求意見中，有觀點提出，過分糾纏公證、認證等程序不利于提高商標評審效率，也無益于案件事實查清。我們予以采納，并以《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》《最高人民法院關于知識產權民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》等相關法律規(guī)范為基礎，對該條表述做了大規(guī)模且必要的調整。

征求意見中，有專家提出，對公證的規(guī)定不宜過于嚴厲和死板，諸如法國等國家就不允許公證機構對行政決定、司法判決等公文書進行公證。我們認為，此時須參照本規(guī)定第四條“尊重國際通行做法”的規(guī)定，由商標評審部門判斷具體情形是否屬于第九條第二款第（六）項規(guī)定的“其他無需公證、認證或者履行有關證明手續(xù)的情形”。

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