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網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的概念厘定

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者( Internet Service Provider,簡稱ISP),又稱網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商,泛指向世界使用互聯(lián)網(wǎng)的用戶提供因特網(wǎng)接人和相關(guān)服務(wù)的機(jī)構(gòu)。1)世界各國對(duì)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者一直沒有形成統(tǒng)一的概念,主要是因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展迅猛,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)模式不斷創(chuàng)新,導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的內(nèi)涵與外延一直在發(fā)生變化,對(duì)這一概念的理解也在不斷重建:從最初簡單的“為用戶提供互聯(lián)網(wǎng)接人服務(wù)的經(jīng)營者”,演變到現(xiàn)在形式復(fù)雜的“提供包括互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)、信息服務(wù)和增值服務(wù)的綜合運(yùn)營商”。

(一)國外法律中的概念

由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者類型的復(fù)雜化和多樣化,目前各國法律均未對(duì)其進(jìn)行概括的定義,而依據(jù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的服務(wù)類型和方式對(duì)其進(jìn)行分類,是國際網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵權(quán)責(zé)任立法的通常做法。2)如德國1997年頒布的《規(guī)定信息和通訊服務(wù)的一般條件的聯(lián)邦立法》(簡稱 TUKDG)中將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者區(qū)分為信息提供者( Information Provider)、網(wǎng)絡(luò)接入或自動(dòng)傳輸服務(wù)提供者( Access Provider)、主機(jī)存放服務(wù)提供者( Hosting Service Provider)三種類型。3美國1998年頒布的《數(shù)字千年版權(quán)法案》(簡稱DMCA)中將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者區(qū)分為“為用戶指定的終端提供數(shù)字在線通信連接、用戶所選擇材料的傳輸或傳送,且對(duì)發(fā)送或接受的材料內(nèi)容不作任何修改的法律主體”,及其他提供在線服務(wù)或網(wǎng)絡(luò)訪問或設(shè)施操作服務(wù)的法律主體,兩種服務(wù)提供者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的免責(zé)條件不同。1歐盟2000年頒布的《關(guān)于共同體內(nèi)部市場的信息社會(huì)服務(wù),尤其是電子商務(wù)的若干法律方面的第2000/3EC號(hào)指令》(簡稱《電子商務(wù)指令》)中專門規(guī)定了中間服務(wù)提供者的責(zé)任,并將其分為三類:純粹傳輸服務(wù)( Mere conduit)、緩存服務(wù)( Caching)、宿主服務(wù)( Hosting)。

(二)我國法律中的概念

在我國法律規(guī)范中,最早出現(xiàn)類似網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的概念是在由原郵電部制定公布,并于1997年12月1日施行的《中國公眾多媒體通信管理辦法》(已失效)中提出的三個(gè)術(shù)語:公眾多媒體通信接入服務(wù)經(jīng)營者,是指租用或建立必要的接入設(shè)施或接入能力,與中國電信簽訂協(xié)議,或受其委托,為用戶接入中國公眾多媒體通信網(wǎng)提供服務(wù)的單位;公眾多媒體信息源提供者,(簡稱信息源提供者)是指建立多媒體信息庫,采集、加工、存儲(chǔ)多媒體信息并通過公眾多媒體通信網(wǎng)向用戶提供多媒體信息服務(wù)的單位;公眾多媒體通信業(yè)務(wù)經(jīng)營者,是指中國公眾多媒體通信網(wǎng)的經(jīng)營者、接人服務(wù)經(jīng)營者和信息源提供者的統(tǒng)稱。2000年9月25日國務(wù)院公布并施行的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》(已修改中提出互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者和互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)提供者兩個(gè)概念,但未具體解釋二者的涵義,其基本上與《中國公眾多媒體通信管理辦法》中的概念大同小異。

此后,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的概念主要出現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)的相關(guān)法律規(guī)范和司法解釋中。2000年12月21日施行的《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛司法解釋》)中首次明確“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”的概念,并對(duì)“提供內(nèi)容服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”的侵權(quán)責(zé)任認(rèn)定進(jìn)行了單獨(dú)規(guī)定,但并未區(qū)分其他“非提供內(nèi)容服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”的類型及責(zé)任。2005年4月29日國家版權(quán)局、原信息產(chǎn)業(yè)部發(fā)布的《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法》在互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者和互聯(lián)網(wǎng)接人服務(wù)提供者兩個(gè)概念的基礎(chǔ)上,增加了一種“互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容提供者”的新概念,但同樣并未界定這三個(gè)概念的涵義。由國務(wù)院公布并于2006年7月1日施行的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》中繼續(xù)采用“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”的概念,并根據(jù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的服務(wù)內(nèi)容,區(qū)分為四種類型:提供網(wǎng)絡(luò)自動(dòng)接入或自動(dòng)傳輸服務(wù)、提供自動(dòng)存儲(chǔ)服務(wù)、提供信息存儲(chǔ)空間服務(wù)、提供搜索或者鏈接服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。2013年1月1日施行的《最高人民法院關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛司法解釋》)中基本沿用《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》中對(duì)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的概念和分類,只是基于新的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展增加了一種新的“提供文件分享技術(shù)服務(wù)”的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。

2010年7月1日施行的《侵權(quán)責(zé)任法》從法律層面明確了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”的概念,此后的法律規(guī)范中基本上統(tǒng)一用語,類似“互聯(lián)網(wǎng)x提供者”的提法未再出現(xiàn)。但作為法律的原則性規(guī)定,《侵權(quán)責(zé)任法》中僅僅提出這一概念,并未對(duì)其內(nèi)涵進(jìn)行界定,也未區(qū)分網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的類型及其侵權(quán)責(zé)任。

國家工商總局公布并于2014年3月15日施行的《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》中提出第三方交易平臺(tái)經(jīng)營者的概念,并將其明確定義為在網(wǎng)絡(luò)商品交易活動(dòng)中為交易雙方或者多方提供網(wǎng)頁空間、虛擬經(jīng)營場所、交易規(guī)則、交易撮合、信息發(fā)布等服務(wù),供交易雙方或者多方獨(dú)立開展交易活動(dòng)的信息網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)。這實(shí)質(zhì)上屬于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的一個(gè)下位概念,僅指提供網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)的平臺(tái)提供者。但實(shí)踐中,電子商務(wù)領(lǐng)域?qū)＠謾?quán)責(zé)任爭議最大的就是這種主體。

此外,商務(wù)部于2000年4月2日出臺(tái)的一個(gè)推薦性行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)《網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)規(guī)范》(SB/T10519-2009)中將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商分為網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商、網(wǎng)絡(luò)支付平臺(tái)提供商和網(wǎng)絡(luò)交易輔助服務(wù)提供商三種類型,并分別作出了定義。

綜上,我國目前立法中基本明確了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的概念,但并未對(duì)其進(jìn)行準(zhǔn)確的界定和分類。不同的行政管理部門,如信息化管理部門、版權(quán)管理部門、工商管理部門等,均從本部門的職能角度對(duì)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的相關(guān)概念進(jìn)行了定義和分類。

(三)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的概念和分類

我國學(xué)者認(rèn)為,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的概念有廣義和狹義之分。廣義的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者,泛指網(wǎng)絡(luò)上一切提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的人,包括兩類主體:第一類是組織、選擇信息并通過網(wǎng)絡(luò)將其向公眾提供的網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者;第二類是為網(wǎng)上信息傳播提供設(shè)施、途徑和技術(shù)支持等各類中介服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者。1)狹義的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者,僅指為各類開放性的網(wǎng)絡(luò)(主要指國際互聯(lián)網(wǎng))提供信息傳播中介服務(wù)的人,主要包括網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施經(jīng)營者、接人服務(wù)提供者、主機(jī)服務(wù)提供者、電子公告板系統(tǒng)經(jīng)營者、信息搜索工具提供者五類。(1可見,各種學(xué)說對(duì)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的概念差別很大,不僅在于表述不同,更主要的是對(duì)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商所包括的范圍和種類的認(rèn)識(shí)也不盡相同。

綜合國內(nèi)外立法和學(xué)者研究的觀點(diǎn),可將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者依據(jù)實(shí)際使用和技術(shù)功能的差異分為三大類

第一類是網(wǎng)絡(luò)接入提供者( Intemet Access Provider,簡稱IAP),指通過租用電信公司的公用網(wǎng)絡(luò),或者自己鋪設(shè)的專用網(wǎng)絡(luò),為某特定范圍內(nèi)的用戶提供接入服務(wù),為用戶進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行信息交流提供傳輸通道的主體。

第二類是網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者( Internet Content Provider,簡稱ICP),指自己組織信息通過互聯(lián)網(wǎng)向公眾傳播,這些信息表現(xiàn)方式多樣,包括文檔、圖片、音頻、視頻等,不僅可以在線瀏覽,而且在一定條件下可以提供下載服務(wù)的主體。

第三類是網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)提供者( Internet Platform Provider,簡稱IPP),也稱網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)提供者,指不直接編輯、發(fā)布網(wǎng)絡(luò)信息,而是為用戶提供信息交流和技術(shù)服務(wù)的空間,供網(wǎng)絡(luò)用戶閱讀和發(fā)送信息、實(shí)時(shí)信息通信、提供信息搜索引擎、實(shí)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)交易等平臺(tái)服務(wù)的主體。

由于三類網(wǎng)絡(luò)提供者提供的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)內(nèi)容不同,人們對(duì)其法律地位也有不同的看法。1就專利侵權(quán)責(zé)任而言,網(wǎng)絡(luò)接入提供者和網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者雖也可能發(fā)生專利侵權(quán)糾紛,但一般就是直接侵權(quán),在侵權(quán)責(zé)任的認(rèn)定和承擔(dān)上,與現(xiàn)實(shí)中發(fā)生的專利侵權(quán)并無本質(zhì)區(qū)別。關(guān)鍵是網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)提供者,因其并不直接提供實(shí)質(zhì)的信息內(nèi)容服務(wù),雖不是信息交流的主體,但離開了網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)提供者的參與,網(wǎng)絡(luò)用戶的信息交流根本無法實(shí)現(xiàn)。那么,在網(wǎng)絡(luò)用戶實(shí)施專利侵權(quán)行為時(shí),網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)提供者是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任,且承擔(dān)何種責(zé)任,這成為電子商務(wù)領(lǐng)域?qū)＠謾?quán)責(zé)任爭議的核心問題。各國法律也均對(duì)這種網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和免責(zé)條件進(jìn)行了區(qū)分規(guī)定。

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