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目前專利侵權損害賠償嚴格遵循“填平”原則,只能補償受害人損失,不得懲罰侵權人過錯。但因知識產權客體的無形性,專利侵權相較侵犯有形財產權風險更小、成本更低,補償性的民事賠償不足以補償權利人因侵權所遭受的全部損失,更不用提在擾亂市場秩序的情況下對社會公共利益造成的損害。對此,應加大對惡性專利侵權行為的懲罰力度,采用懲罰性賠償、行政處罰甚至刑罰的方式對其進行制裁,以遏制日益嚴重的專利侵權現(xiàn)象。

1.懲罰性賠償

懲罰性損害賠償源于英美法,是指由法庭所作出的賠償數(shù)額超出實際的損害數(shù)額的賠償。它的功能不僅在于彌補受害人的損害,而且在于懲罰和制裁嚴重過錯行為。(1)草案已引入懲罰性賠償?shù)囊?guī)定,要求法院在故意侵權的基礎上考量情節(jié)、規(guī)模、損害后果等客觀因素判決懲罰性賠償。但需要指出的是,司法實踐中對于群體侵權的情形,不應對所有的侵權人均處以懲罰性賠償,而僅對其中起帶頭作用的、侵權數(shù)額巨大、利用分支機構侵權等情節(jié)惡劣的專利侵權人處罰為宜。對此問題,后文相關章節(jié)將專門討論。

2.行政處罰

惡性專利侵權行為不僅是對私權領域的侵犯,也因擾亂市場秩序對國家公權領域造成侵犯。因此侵權行為人不僅要承擔民事責任,也要對自己的違法行為承擔行政責任。草案對認定的惡性專利侵權行為,可以責令侵權人立即停止侵權行為,沒收、銷毀侵權產品或者用于實施侵權行為的專用設備并處以罰款。至于罰款額度,草案參照《商標法》的規(guī)定,以非法經(jīng)營額5萬元為界,以上采用定率罰款,以下采用定額罰款。事實,地方立法中早已對此進行了有益嘗試,北京、廣東等地出臺的專利條例均有對重復專利侵權行為處以罰款的規(guī)定,最高可達20萬元。

3.刑事制裁

專利侵權行為入罪的爭論在我國一直不曾平息,現(xiàn)行法律僅將假冒專利行為入罪而將專利侵權行為排除在外。事實上,專利違法行為是否入罪的關鍵取決于是否損害公共利益,而不在于表現(xiàn)形式。一般專利侵權行為確實不存在入罪基礎,但惡性專利侵權行為因擾亂市場秩序,損害公共利益已符合入罪條件。事實上,世界知識產權組織以及大部分的大陸法系國家都對專利侵權行為科以刑責,專利侵權行為罪已有成熟的理論體系和制度借鑒,惡性專利侵權行為入罪并無理論障礙。建議將刑法中的假冒專利罪擴充為專利侵權假冒罪,對嚴重的惡性專利侵權行為也施以刑罰,必將對侵權者產生巨大震懾力,從而有效遏制惡性專利侵權行為。

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