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專利保護客體。，是指專利保護的對象．即可以取得專利保護的發(fā)明創(chuàng)造。在各個國家由于各自不同的經(jīng)濟水平和文化傳統(tǒng)以及對知識產(chǎn)權(quán)保護價值的不同認識，因此國家之間對哪些發(fā)明進行專利保護并不完全相同。

(一)對實用新型和外觀設(shè)計的立法完善

從前文立法考察中我們發(fā)現(xiàn)，實用新型、外觀設(shè)計在我國是以專利來保護的。然TRIPS中專利權(quán)專指發(fā)明專利，實用新型不屬于該協(xié)議所說的知識產(chǎn)權(quán)的范圍，而工業(yè)品外觀設(shè)計則單獨列為一類。而這一差異使我國對實用新型和外觀設(shè)計的立法保護存在標準較高的不足。因此針對這一不足，我們需要在立法上做以下立法完善。首先．盡管我國立法對實用新型和外觀設(shè)計進行專利保護，但是我們可以通過立法技術(shù)實現(xiàn)它們不同于發(fā)明專利的較低專利保護標準需求，以便擴大對小發(fā)明的保護范圍，更好的保護工業(yè)品外觀設(shè)計。而這，我們可以仿效我國專利立法在判別實用新型、外觀設(shè)計的新穎性、創(chuàng)造性標準、保護期限、專利申請審查方式等方面就采納了比發(fā)明專利較低標準的立法經(jīng)驗。其次．，對紡織品外觀設(shè)計的專利保護完善。由于此項內(nèi)容在本書第六章有詳細的論述，此處就只點到為止。

(二)動、植物新品種的專利保護

我國對于植’物新品種的保護專門制定了《植物新品種保護條例》，對于符合該條例規(guī)定的植物新品種授予植物新品種權(quán)，但我國專利法不保護植物新品種，只保護其生產(chǎn)方法。對于動物新品種我國現(xiàn)行的《審查指南》規(guī)定： “轉(zhuǎn)基因動植物是通過基因工程的重組DNA技術(shù)等生物學(xué)方法得到的動物或植物”因此不能被授予專利權(quán)。①因此在我國，任何動植物品種都不能被授予專利權(quán)。然而TRIPS協(xié)議，它并不排斥對動植物品種的專利保護，只是賦予其成員選擇適合各自的動植物保護方式。然從動植物新品種的保護發(fā)展來看，對它們進行專利保護的趨勢卻是日漸加強。

對于植物新品種的保護，20世紀30年代之前，由于人們普遍認為植物是自然物而并非為發(fā)明，它一直被排斥在專利制度保護的范圍之外。但近年來隨著農(nóng)業(yè)科技的發(fā)展，涌現(xiàn)出了許多新植物品種，而立法上如何對植物育種者給予保護則成為日益突出的問題。在此背景下，各國在對植物新品種保護立法中形成了不同的看法．一種是應(yīng)當以專利法來保護其權(quán)利，一種是采用特別法來保護其權(quán)利。一種是用專利法和特別法對植物進行兩重保護。美國1930年通過了《植物專利法案》，成為世界上第一個對植物品種提供專利保護的國家。但其保護的客體范圍僅僅限制在無性繁殖的植物。1952年的專利法也將植物專利作為專利法調(diào)整的客體之一。1970年頒布的《植物新品種法》又進一步將有性繁殖的植物品種進行保護。然對植物品種的專利保護上與其他普通專利的保護是大相徑庭。直到1985年美國植物新品種的專利保護才獲得和其他普通專利相同的法律保護。韓國對植物新品種的保護也采用了同美國的雙層立法保護模式。此后形成了以意大利為代表的不同于美國雙層保護模式(植物專利、普通專利和植物品種保護法的保護)的單一保護模式(專利法單獨保護模式)。

以上植物新品種的特別法保護向?qū)＠Ｗo的立法轉(zhuǎn)變，更有利于保護植物新品種權(quán)利人的利益。因為：專利法的保護和植物新品種法保護存在以下差異：1．審查條件的不同。后者獲得專有權(quán)保護的實質(zhì)條件沒有專利制度中嚴格。2．保護的力度和范圍不同。專利權(quán)保護相對來說是一種強保護，而植物品種權(quán)保護則相對來說是相對較弱的保護，其受到的限制也多于專利保護。最為主要的限制為植物品種權(quán)的行使要受到為保護普遍的公共利益而設(shè)置的農(nóng)民特權(quán)的限制。雖然專利制度也有強制許可的權(quán)利限制，但是這一限制有嚴格的實體和程序規(guī)定。④

對于動物新品種的專利保護，同樣是經(jīng)歷了一個長期的過程。雖然動物新品種的專利保護在歐洲乃至整個世界引起了不少的爭議．但在基因科技的發(fā)展背景下，人們創(chuàng)造出轉(zhuǎn)基因動物后．改變了“動物都是自然物”的傳統(tǒng)觀念。面對這一現(xiàn)實，人們不得不考慮如何對這種有價值的發(fā)明給予保護。于是，一些國家開始對動物品種的專利保護進行了立法探索。1976年澳大利亞率先在授予生物活體專利權(quán)。@1983年匈牙利修改后的專利法規(guī)定對動物品種可以授予專利，加拿太也決定將動物納入專利法的保護范圍。@1988年美國專利與商標局批準了世界上第一個哺乳動物專利。④

以上對動物品種保護立法的轉(zhuǎn)變，從理論上講，它有利于調(diào)動研發(fā)人員的創(chuàng)造積極性，保護研發(fā)人的正當利益不受侵害。然在實踐中，法律中對動物品種有法律保護的國家很少。

小結(jié)：對動植物新品種的專利保護，一方面是一國經(jīng)濟發(fā)展的需要。因為在現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下，促進知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)新與經(jīng)濟發(fā)展有著緊密的聯(lián)系。因此提高對科學(xué)技術(shù)的保護水平，是一國增強國際經(jīng)濟競爭力的一個必要手段。另一方面是促進科技發(fā)展的需要．因為科技的發(fā)展它需要大量的人力和物力的投入，對科技是否保護、如何保護直接影響到科技的進步，進而影響到經(jīng)濟的發(fā)展。而在現(xiàn)代科技革命中．生物技術(shù)占有重要的地位，因此各國專利立法中對科技產(chǎn)物的動植物品種考慮是必要的。

從國外的立法先例以及未來社會科學(xué)技術(shù)的發(fā)展來看，我國應(yīng)在立法上確認動植物新品種的專利保護制度。目前學(xué)者反對我國動植物新品種進行專利保護的普遍事由為：我國是個農(nóng)業(yè)國。然而從宏觀和長遠來看，這是不利于我國農(nóng)業(yè)提高技術(shù)水平和科技含量，走向高科技的。在21世紀生物技術(shù)在科技革命中日漸重要地位的背景下，我國要想在國際競爭中取得優(yōu)勢地位，必須注重自身的創(chuàng)新，而創(chuàng)新的動力來源就是要調(diào)動人們發(fā)明創(chuàng)造的積極性，而這在彳艮大程度上取決于對動植物品種的專利保護之上。

(三)基因的專利保護

面對基因技術(shù)的巨大商機，我國很多企業(yè)參與到基因?qū)＠暾堉小ａ槍θ找嬖龆嗟幕驅(qū)＠暾垼?00L年我國《審查指南》對基因的定義為：基因是具有特定生理功能的DNA序列。④并對基因的專利審查等問題做了統(tǒng)一規(guī)定．實際上承認了基因的可專利性。然從《審查指南》內(nèi)容和效力來看。我國對基因的專利保護還相當?shù)牟煌晟?。理由：由國家知識產(chǎn)權(quán)局制定的《審查指南》這一部門規(guī)章對基因?qū)＠Ｗo無論從效力、還是從更好的對基因資源進行保護角度講，都是不合適的。因此，我們有必要借鑒國外對基因?qū)＠Ｗo的立法經(jīng)驗，在我國專利法中增加相關(guān)內(nèi)容，以便完善我國專利立法對基因的保護。

考察當今各國對基因是否給予專利保護的立法、理論，它們?nèi)源鏍幾h。從世界對基因的保護現(xiàn)狀來看，部分國家開始出現(xiàn)了開明的態(tài)度。然是否給予基因?qū)＠Ｗo以及專利的保護程度，不同國家差異仍然很大。在以美國為代表的少數(shù)發(fā)達國家，給予基因于專利保護，保護范圍比較廣，且其授予專利的標準比較低，并不強調(diào)其實用性。而大部分國家的態(tài)度比較慎重，要么授予專利的條件比較苛刻，要么根本不對基因進行專利保護。在基因?qū)＠T多種類中，基因藥物和轉(zhuǎn)基因植物的專利保護在各國較為普遍，但對基因治療方法、轉(zhuǎn)基因動物以及人類基因的專利保護問題，各國做法存在很大的差異。

對于基因治療方法。大多數(shù)國家的態(tài)度是不授予專利，我國也采取了類似做法。但美國、比利時和南非已經(jīng)在立法上給予其專利保護。對于轉(zhuǎn)基因動物雖然大多數(shù)國家的專利法都規(guī)定不授予專利，但是美國和歐洲專利局和日本先后都開始對其進行專利保護。對人體基因的專利性問題，各國爭議也是比較大的，雖然對其確認專利保護的國家較少，但是美國、德國和日本等國已經(jīng)開始對其進行專利保護。

小結(jié)：通過前文的敘述和考察，我國立法應(yīng)有的放矢地借鑒國外立法經(jīng)驗，在我國《專利法》中確立對基因的專利保護，同時對我國基因?qū)＠Ｗo做以下改進：降低對其“工業(yè)實用性”標準條件，擴大對基因?qū)＠Ｗo的范圍；轉(zhuǎn)變立法的傳統(tǒng)倫理道德觀念，隨著科技的發(fā)展，尤其是生物技術(shù)的進步，專利立法應(yīng)對離體的人造器官和人體細胞以及人體遺傳物質(zhì)給予保護；針對不同的基因種類，進一步細化專利立法內(nèi)容，使我國對基因的立法更具可操作性。

(四)商業(yè)方法的專利保護

商業(yè)方法是一種智利活動的準則和方法。它借助計算機系統(tǒng)和網(wǎng)絡(luò)媒介實施的用于經(jīng)營活動或處理財經(jīng)信息的系統(tǒng)性技術(shù)方法。通常它通過兩種方式獲得：一是以擴大計算機軟件相關(guān)技術(shù)的應(yīng)用獲得。另一種是以擴展與計算機相關(guān)發(fā)明相聯(lián)系的經(jīng)營方式獲得。

當今，伴隨現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的飛速發(fā)展，商業(yè)方法通過計算機的相關(guān)設(shè)備轉(zhuǎn)化成具體的、現(xiàn)實的、有用的運作效果，對生產(chǎn)過程和經(jīng)營方式的影響日益重要。因此客觀上產(chǎn)生了對商業(yè)方法專利立法保護的需要。

在我國立法上，單純的計算機程序和商業(yè)方法本身是不能被授予專利權(quán)。我國《專利法》第25條排除了智力活動規(guī)則和方法作為專利保護客體。《審查指南》對“智力活動規(guī)則和方法”做解釋中包括了“組織、生產(chǎn)、商業(yè)實施和經(jīng)濟等管理的方法及制度”、“計算機的語言及計算規(guī)則”和“計算機程序本身”?！秾彶橹改稀愤€規(guī)定：如果一項發(fā)明僅僅涉及智力活動規(guī)則和方法，也就是說智力活動規(guī)則和方法本身，是不應(yīng)授予專利的。然而，我國并不否認商業(yè)方法的可專利性。我國《審查指南》中規(guī)定： “如果一件涉及計算機程序的發(fā)明專利申請是為了解決技術(shù)問題，利用了技術(shù)手段和能夠產(chǎn)生技術(shù)效果，就不應(yīng)僅僅因為該發(fā)明專利申請涉及計算機程序而否定該發(fā)明專利申請可給予專利保護的客體?！薄胺彩菫榱私鉀Q技術(shù)問題，利用技術(shù)手段，并可以獲得技術(shù)效果的涉及計算機程序的發(fā)明專利申請屬于可給予專利保護的客體?！?br />
在國外，在理論上人們對商業(yè)方法或者商業(yè)專利的定義還沒有統(tǒng)一的定義。美國專利局對商業(yè)方法的定義：商業(yè)方法是一個經(jīng)常被用來描述各種類型方法權(quán)利的總概念。美國對商業(yè)方法可專利性的解釋為：一項與計算機相關(guān)的發(fā)明只要是一個專業(yè)技術(shù)領(lǐng)域中的實際應(yīng)用，就屬于可專利的主體?！蝿?wù)方法專利系一項與計算機相關(guān)的發(fā)明在具體專業(yè)技術(shù)領(lǐng)域中的實際應(yīng)用，不可因其本身屬于商務(wù)方法而被排除于可受權(quán)專利之外。啦司法實務(wù)中．美國、日本和歐盟等少數(shù)國家開始在立法上確立了對商業(yè)方法的專利保護。

小結(jié)：雖然在我國實踐中至今尚未出現(xiàn)商業(yè)方法的專利申請，但由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在商業(yè)領(lǐng)域越來越多的成功應(yīng)用、國外立法的發(fā)展，我們在立法上不能再漠視商業(yè)方法的專利保護問題。既然我們在《審查指南》中對商業(yè)方法的可專利性已經(jīng)是一種肯定的態(tài)度，那么我國《專利法》就不應(yīng)完全否認商業(yè)方法的可專利性，而應(yīng)該在我國現(xiàn)有的技術(shù)條件下賦予某些商業(yè)方法專利權(quán)，確定其在我國保護的范圍和程度。事由：《審查指南》作為一種行政規(guī)章，且不說其效力問題，單就其內(nèi)容來看，它對商業(yè)方法的有關(guān)規(guī)定零星，缺乏系統(tǒng)的規(guī)定，需要在進一步研究和探討。

概言之，專利法的客體范圍如何立法，它受到一國的科技、政治、經(jīng)濟和人文環(huán)境等多種因素的影響。其中尤為重要的就是科技發(fā)展對專利客體立法不斷提出的挑戰(zhàn)。因此，在我國立法中，如何使其立法不滯后而又不失穩(wěn)妥性，那么我們在立法模式中就要選擇列舉式和概括式相結(jié)合的模式。一方面，我們在立法中以列舉的方式肯定目前在我國所出現(xiàn)的可授予專利客體，另一方面我們要制定兜底條款，為以后科技發(fā)展所產(chǎn)生的新的客體留下法律的保護空間。

標簽：廣州滄州湖北鎮(zhèn)江孝感福建黃石安康

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