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商標指示性使用的多重表達

來源：大理大學報

作者：馮曉青，陳彥蓉

我國理論界和實務界對國外較早存在的商標指示性使用制度有著不同的翻譯方式，有的稱之為“商標指示性使用”，有的稱之為“商標指示性合理使用”，這兩種翻譯方式較為常見。還有學者將其稱之為“指明商標權人的商標合理使用制度”。除此之外，還有一些不同的翻譯方式，在此不一一列舉，為避免名稱上的使用混亂，本文采用“商標指示性使用”這一概念。

商標指示性使用這一概念被認為發(fā)端并成熟于美國司法判例，但美國立法上并未明確規(guī)定這一概念的具體內涵，其司法實踐中對于這一概念也存在不同理解。因此，相關案件的判決結果也呈現出差異化局面，這種差異化的判決結果讓人無法明確商標指示性使用的內涵，導致在這一規(guī)則的運用中也存在沖突和矛盾。通常認為，商標指示性使用規(guī)則正式確立于美國的New Kids案②。此后，美國司法判例也逐漸確立了商標指示性使用的判斷要件：第一，如果不使用他人的商標將無法恰當地說明某商品或服務；第二，對該商標的使用應當符合必要限度；第三，使用他人商標不應暗示其與商標權人存在贊助或許可等關聯關系。

與美國以判例的方式確立商標指示性使用規(guī)則不同，歐盟通過立法規(guī)定商標指示性使用的內容。2015年12月通過的《歐盟商標條例》規(guī)定了商標指示性使用的有關內容，即商標權人無權禁止第三方在商業(yè)貿易過程中為了確定或提及商品或服務用途，以符合工商業(yè)誠實信用慣例的方式使用經營者的商標，特別是在配件或零部件領域的使用③。此外，英國、德國等國家也采用了以立法形式明確規(guī)定商標指示性使用的方式〔3〕。如《英國商標法》規(guī)定有必要說明某一商品或服務的用途，尤其是配件或零用件領域，以符合工商業(yè)誠實原則的方式使用他人商標的，不被認為侵犯他人注冊商標④。又如《德國商標和其他標志保護法》規(guī)定只要第三方使用商標權人商標的行為沒有違背善良風俗，商標或商業(yè)標志的所有人就無權禁止第三方在商業(yè)活動中使用其商標或商業(yè)標志，以表明其提供的產品或服務的用途，尤其是在附件或配件領域⑤。

如前所述，我國并未以立法形式明確商標指示性使用的規(guī)則，《商標法》僅涉及到商標描述性使用的內容。不過，我國有一些規(guī)范性文件涉及商標指示性使用，如國家工商行政管理總局曾發(fā)布的一個通知文件⑥，以及北京市高級人民法院曾發(fā)布的一份司法指導性文件的第26條①和第27條②均涉及到商標指示性使用的有關內容。其中通知文件規(guī)定的內容較為簡單，法律位階較低，不能滿足當下的需求。北京市高級人民法院發(fā)布的指導性文件相較于前述通知，規(guī)定的內容較具體，但其僅對其轄區(qū)內的法院具有指導作用且適用范圍有限，仍無法解決當下亟待解決的問題。

盡管我國沒有在立法上體現商標指示性使用的有關內容，但司法實踐中早有應用這一規(guī)則進行判決的案例，可以說是走在了立法的前面。如在郭東林與徐夢珂侵害商標權糾紛案中，法院指出如果經營者意在表明其所銷售商品的品牌信息，則可以按照商業(yè)慣例使用商品的商標作為商品名稱，這屬于商標指示性使用③。又如杭州脂老虎生物科技有限公司與云陽縣咩咩電子商務工作室等侵害商標權糾紛案④、益陽香爐山茶業(yè)公司與益陽香爐山黑茶經營部侵害商標權糾紛案⑤等均涉及到商標指示性使用這一概念。我國司法實踐中固然已有相當多的案例適用了商標指示性使用，但由于立法上的空白，不同法官對這一規(guī)則也有著不同的理解，導致司法實踐在運用這一規(guī)則時呈現出較為混亂的局面。

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