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商品通用名稱申請商標(biāo)注冊的顯著性判斷

【案例】日本某株式會社與商標(biāo)評審委"ALMIT”通用名稱申請注冊商標(biāo)行政訴訟案

（一）案情簡介

原告某株式會社于1999年5月12日在第6類金屬軟焊料等商品上申請注冊“ALIMIT”商標(biāo)。經(jīng)審查，商標(biāo)局于1999年8月20日依據(jù)2001年修訂前的商標(biāo)法第7條、第8條第1款第(5)項(xiàng)和第17條的規(guī)定，予以駁回。其理由是，“ALMPT”譯為“鋁焊料”，用于指定商品上為本商品的通用名稱，或易造成消費(fèi)者的誤認(rèn)，不具備商標(biāo)識別作用。

原告不服，向商標(biāo)評審委申請復(fù)審。商標(biāo)評審委于2003年5月19日作出決定，駁回申請人的申請，不予初步審定公告。商標(biāo)評審委的理由是，申請商標(biāo)“ALMIT”具有“鋁焊料”的含義，作為商標(biāo)指定使用在金屬軟焊料、低熔點(diǎn)金屬焊料上屬本商品的通用名稱。同時(shí)，“鋁焊料”系對申請商標(biāo)指定使用商品未加工或半加工的普通金屬、普通金屬合金進(jìn)行加工而普遍使用的原料，“ALMFT”在上述商品上作為商標(biāo)使用易使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)，缺乏商標(biāo)應(yīng)有的區(qū)別商品來源的識別作用，不具備商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征。

原告對商標(biāo)評審委的決定不服，向人民法院提起訴訟。

（二）本案涉及的知識點(diǎn)

1.通用名稱的可注冊性；

2.如何判斷通用名稱。

（三）與本案有關(guān)的現(xiàn)行法規(guī)

商標(biāo)法第9條申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。

商標(biāo)注冊人有權(quán)標(biāo)明“注冊商標(biāo)”或者注冊標(biāo)記。

商標(biāo)法第口條下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：

1.僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

2.僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；

3.缺乏顯著特征的。

前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊。

（四）當(dāng)事人意見及理由

原告訴稱，“ALMIT”是原告自創(chuàng)的商標(biāo)，不是指定商品的通用名稱，在通用的英漢字典中找不到該詞條：被告在其裁定中未提供認(rèn)定“ALMIT”一詞是指定商品通用名稱的證據(jù)。

被告則認(rèn)為，《金山詞霸2003科技版》將“ALMIT”譯為“鋁焊料”，證明申請商標(biāo)是指定商品的通用名稱。

（五）法院的判決結(jié)果及其理由'

法院經(jīng)審理認(rèn)為，商標(biāo)評審委作出復(fù)審決定的主要證據(jù)充分，適用法律正確，程序合法，應(yīng)予支持。因此，法院維持了商標(biāo)評審委的復(fù)審決定，駁回了原告訴訟請求。

（六）評述

根據(jù)我國商標(biāo)法的規(guī)定，通用名稱是不能作為商標(biāo)注冊的。商標(biāo)法不允許將通用名稱作為商標(biāo)注冊的理由，通常認(rèn)為有兩個方面：其一，商品的通用名稱不具有顯著特征，不能起到識別商品來源的作用；其二，允許將通用名稱作為商標(biāo)注冊，授予注冊人以專用權(quán)，將不適當(dāng)?shù)刈璧K了他人對該通用名稱的使用，損害了社會公共利益。因此，不允許將通用名稱作為商標(biāo)注冊，是世界各國的通行做法。

在本案中，商標(biāo)局以申請商標(biāo)系通用名稱為主要理由，駁回了注冊申請。這一理由得到了商標(biāo)評審委和法院的支持。本案涉及的基本問題是如何認(rèn)定一個標(biāo)志屬于通用名稱。

首先，正如我們在前一案例中所評述的那樣，一個標(biāo)志是否屬于通用名稱，必須結(jié)合商標(biāo)所使用的商品來考慮。關(guān)于這一點(diǎn)，此處將不再展開討論。

其次，通用名稱是被“通用”的名稱，對其進(jìn)行考察的重點(diǎn)應(yīng)放在名稱的“通用性”。商標(biāo)法所要禁止的不是一般意義上的商品名稱，商品的“特有”名稱是可以作為商標(biāo)進(jìn)行注冊的，只有“通用”名稱才不允許注冊。一個名稱究竟需要達(dá)到何種程度才構(gòu)成“通用”名稱，是商標(biāo)審查活動和司法實(shí)踐中不可回避的問題。

最后，一個標(biāo)志是否屬于通用名稱，是一個事實(shí)問題，通常需要證據(jù)加以支持。證明的方法、舉證責(zé)任的分配、證據(jù)的范圍及其證據(jù)力等問題，會對通用名稱的認(rèn)定產(chǎn)生直接的影響。

在本案中，原告在向商標(biāo)評審委申請復(fù)審時(shí)稱，申請商標(biāo)并非相關(guān)領(lǐng)域的常用或通用詞匯，在一個母語并非英語的國度，將一個在一些大詞典中都找不到的單詞認(rèn)定為“易在消費(fèi)者中造成混淆”更有牽強(qiáng)附會之意。在訴訟中，原告稱，“ALMIT”是原告自創(chuàng)的商標(biāo),不是指定商品的通用名稱，在通用的英漢字典中找不到該詞條，被告在其裁定中未提供認(rèn)定“ALMIT”一詞是指定商品通用名稱的證據(jù)。

法院在審理時(shí)，首先解釋了什么是通用名稱。商品的通用名稱是在某一個區(qū)域內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營者或者消費(fèi)者普遍用于稱呼某一商品的名稱。法院承認(rèn)，在原告申請之前，沒有證據(jù)證明“ALMIT”是“鋁焊料”的通用名稱。法院進(jìn)一步指出，在被告作出被訴行政行為時(shí)，《金山詞霸2003科技版》已將“ALMIT”譯為“鋁焊料”，被告以此為根據(jù)認(rèn)定“ALMIT”為指定商品的通用名稱，主要證據(jù)充分。

在這里，法院雖然沒有對申請商標(biāo)的“通用性”進(jìn)行分析，但從法院的意見中顯然可以看出，在《金山詞霸2003科技版》這樣的非專業(yè)性詞典中能夠找到“ALMIT”這一詞條，并且解釋為“鋁焊料”，表明“ALMIT”已成為“鋁焊料”的通用名稱。根據(jù)出版物尤其是詞典來判斷一個詞匯是否屬于通用名稱，是一種通行做法。一些馳名商標(biāo)的所有人為了防止其馳名商標(biāo)演變?yōu)橥ㄓ妹Q，經(jīng)常花費(fèi)很大投入，避免將其商標(biāo)作為普通名稱或通用名稱寫入詞典。

在法院審理的來福光學(xué)有限公司就“VARIOSCOPE”商標(biāo)訴商標(biāo)評審委一案中，在被告以《英漢科學(xué)技術(shù)大辭典》收錄了“VARIO-SCOPE"一詞并解釋為“鏡式（地）磁變儀（地物）”為事實(shí)根據(jù)認(rèn)定申請商標(biāo)系通用名稱的情況下，法院在查閱了一些主要的通用詞典和專業(yè)詞典之后發(fā)現(xiàn)，這些詞典均未收錄“VARIOSCOPE”一詞，因而認(rèn)定該詞不是常見的英文單詞，不屬于專業(yè)工具書、辭典中普通收錄的商品名稱，推翻了商標(biāo)評審委的認(rèn)定。這一做法實(shí)際上與本案中法院的做法是基本相同的。

在實(shí)踐中，法院通常根據(jù)國家或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、商品目錄、行業(yè)習(xí)慣以及通用的或?qū)I(yè)工具書來確定一個標(biāo)志是否屬于商品的通用名稱。在訴訟中，法院通常會把舉證責(zé)任分配給商標(biāo)評審委或異議人。在定陶縣某調(diào)味品廠訴商標(biāo)評審委一案中，某調(diào)味品廠作為異議人訴稱“十三香”系調(diào)味品商品的通用名稱，主張根據(jù)行政訴訟中被告負(fù)舉證責(zé)任的規(guī)定，商標(biāo)評審委應(yīng)當(dāng)舉出“十三香”不是通用名稱的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)。法院拒絕了原告的這一主張，認(rèn)為應(yīng)在商標(biāo)評審程序中異議人負(fù)有舉證責(zé)任，原告未在商標(biāo)評審程序中舉證“十三香”系通用名稱，應(yīng)承擔(dān)不利后果。在本案中，被告商標(biāo)評審委已提供了證明“ALMIT”系“鋁焊料”通用名稱的證據(jù)，就應(yīng)由原告證明"ALMFT不是通用名稱或已具有第二含義。但在訴訟中，原告雖然提出了上述主張，并提供了一些證據(jù)，但法院認(rèn)為，這些證據(jù)不能證明原告的上述主張，因而駁回了原告的訴訟請求。

需要特別指出的是，在判斷一個商標(biāo)是否具有顯著特征時(shí)，應(yīng)將商標(biāo)法第11條第1款規(guī)定的三種情形區(qū)別開來，至少從判斷的方法和依據(jù)來說是應(yīng)當(dāng)分別處理的。

第（1）項(xiàng)是關(guān)于通用名稱的規(guī)定，而一個標(biāo)志是否屬于通用名稱，必須結(jié)合該標(biāo)志作為指定使用商品的名稱的使用情況加以判斷，需要由當(dāng)事人提供相應(yīng)的證據(jù)加以證明。

第（2）項(xiàng)是關(guān)于描述性標(biāo)志的規(guī)定，需要結(jié)合該標(biāo)志的含義及其與指定使用商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)之間的對應(yīng)關(guān)系來考察，由審查員或法官根據(jù)該標(biāo)志的一般含義來判斷，通常并不需要特別的證據(jù)加以支持。

第（3）項(xiàng)關(guān)于其他缺乏顯著特征的規(guī)定，根據(jù)《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定，是指前述兩項(xiàng)以外的依照社會通常觀念其本身或者作為商標(biāo)使用在指定使用商品上不具備表示商品來源作用的標(biāo)志，包括（1）過于簡單的線條、普通幾何圖形；（2）過于復(fù)雜的文字、圖形、數(shù)字、字母或上述要素的組合；（3）一個或者兩個普通表現(xiàn)形式的字母；（4）普通形式的阿拉伯?dāng)?shù)字指定使用于習(xí)慣以數(shù)字做型號或貨號的商品上；（5）指定使用商品的常用包裝、容器或者裝飾性圖案；（6）單一顏色；（7）非獨(dú)創(chuàng)的表示商品或者服務(wù)特點(diǎn)的短語或者句子；（8）本行業(yè)或者相關(guān)行業(yè)常用的貿(mào)易場所名稱；（9）本行業(yè)或者相關(guān)行業(yè)通用的商貿(mào)用語或者標(biāo)志；（10）企業(yè)的組織形式、本行業(yè)名稱或者簡稱。其中大多數(shù)與第（2）項(xiàng)所規(guī)定的情形一樣，也不需要特別的證據(jù)。

（七）對本案的思考

1.通用名稱與商標(biāo)顯著特征之間的關(guān)系；

2.通用名稱的判斷標(biāo)準(zhǔn)及方法；

3.商標(biāo)的通用化與第二含義。

標(biāo)簽：仙桃宜賓玉溪日喀則韶關(guān) 漢中七臺河紅河

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